“小赌被拘”处罚过重 应明确标准确保罚过相当
“小赌被拘”时有发生
近年来，不少棋牌室在大街小巷中如雨后春笋般冒了出来。记者在某团购软件上以“棋牌室”为关键词搜索，仅北京地区就得到了700多个结果。经了解发现，市面上的棋牌室多以小时为单位收费，价位在每小时几十元到上百元不等，时间越长价格越优惠。
一位在河北省石家庄市经营了多年的棋牌室老板对记者说，来棋牌室打麻将的多是亲朋好友，玩的也不大，基本上都是以5元、10元为赌注，一般玩8圈，大概4个小时左右。棋牌室平时的生意一般，逢年过节则会爆满。
“十一”长假期间，家住河北省承德市的崔晓静在和朋友聚会时，经常会打上几圈麻将，“大家就是玩个高兴，谁也没想过靠这个挣钱。通常都是谁赢了就把台费结了，然后请大家吃个饭，赢的钱也就都花出去了”。
家住四川省成都市的王熹告诉记者，在成都，很多人在吃完午饭后就会在路边找个茶馆，“喝茶是其次，打麻将才是正题。茶馆很少有上午开的，都是在快中午时才开始营业，人们赶在这个时间点去茶馆，为的就是赶上下午第一场麻将”。
但即使在被王熹称作“打麻将是一种生活方式”的四川，“小赌被拘”的现象也偶有发生。
2011年8月20日，王彬如与朋友任恒全、刘琼在茶楼玩牌，玩的是5元一局的“血战到底”(四川麻将)。3个小时后，三人被公安局抓获，“共计查获赌资575元”，王彬如被拘留15日，其余两人被拘留12日。
王彬如认为，打牌的另外两人都是朋友，输赢数额也不大，不应该被认定为赌博。从拘留所出来后，王彬如等人将公安局告上法庭，要求撤销对他们三人的行政处罚，但一审和二审全都败诉。
王彬如不服，坚持申诉，2015年1月19日，最高人民法院作出裁定，指令四川省高级人民法院再审。2018年6月28日，四川省高级人民法院作出再审判决，撤销一、二审法院的判决，同时撤销温江区公安分局的行政处罚。
“麻将本身既非天使也非魔鬼，善用得法就是娱乐活动，但以营利为目的，赌资较大的，就应判断为赌博行为。情节轻微的，按照治安管理处罚法处以拘留和罚款，情节严重的，应按照刑法相关规定承担刑事责任。”刘俊海说。
然而，如何认定娱乐与赌博，并不是那么容易。
“赌资较大”各地标准不同
由于治安管理处罚法并未明确“赌资较大”的具体标准，因此，多地出台地方标准，并以此作为执法依据。上海是个人赌资在人民币100元以上的；山东是人均参赌金额在200元以上或者当场赌资在600元以上；吉林是个人平均赌资数额在500元以上不满2000元的，或者现场收缴赌资总数额在2000元以上不满8000元的。
王敬波指出，目前法律没有对“赌资较大”进行明确规定，各地执法部门对于“赌资较大”的认定，主要以个人赌资数额大小为衡量依据，但100元到500元不等的数额差异，可能造成畸轻畸重的问题。
“在上海个人赌资100元就算赌博，可在吉林个人赌资达到500元才会被认定为赌博行为，5倍的差异难免让人觉得标准设置不合理。”王敬波说。
除了没有对“赌资较大”作出明确规定，“以营利为目的”和“娱乐活动”的界限也未在法律中进行明确。
刘俊海认为，判断打麻将是否属于赌博，首先要考虑是否“以营利为目的”，如果参与者以此为生，可以直接断定是以营利为目的。此外，如果参与者是长期从事或者以谋取大额经济利益为初衷，也应属于以营利为目的的范畴。
“麻将虽然属于娱乐活动，但带来了输赢的结果，与单纯的娱乐还是存在区别的。判断参与者是否属于赌博行为，应由公安机关将多种因素纳入考量范围后再进行裁量。”刘俊海说。
设置标准应罚过相当
多位专家近日在接受记者采访时指出，“小赌被拘”事件屡屡在各地出现，最主要原因在于相关法律不够完善，没有对麻将等带有赌博性质的休闲娱乐活动在金额标准、参与人员关系等方面作出明确规定。
中国人民大学商法研究所所长刘俊海建议，由公安部起草草案，针对参与主体、参与时间、参与金额等要素作出规定，为有关部门依法执法提供依据，为社会公众提供明确的参考标准，草案面向社会公众征求意见的同时，也是形成社会共识和普法的过程。
中国政法大学法治政府研究院院长王敬波认为，“小赌被拘”处罚过重，建议在治安管理处罚法或者相关司法解释中对“赌资较大”作出明确规定，确定合理范围后由各地根据本地情况确定相应标准，这样既能明确统一的惩处机制，也不会出现各地标准偏差较大的情况，从而确保对参与人员的处理能做到罚过相当。
（蒲晓磊、李珂/法制日报）
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