“试驾”骑走新车不归还，是诈骗还是盗窃？
以买车为名设下诱饵，在没付款的情况下，“试驾”骑走新车一去不复返，这种行为到底是诈骗还是盗窃呢？
今年5月的一天，市民徐某来到一家摩托车店，以购车为由与店内销售人员攀谈，徐某提出要进行试驾，如果合意就购买。销售人员没有起疑心。徐某将价值7300元的摩托车骑走后，销售人员等了许久也没有见徐某回来，这才发觉上当，随即报警处理，不久，徐某被公安机关抓获。
徐某的行为该如何定性？存在两种意见，第一种意见认为，徐某并不具有购车的真实意图，向销售人员虚构身份谎称购车，以试驾为名将该车骑走，属于虚构事实、隐瞒真相的诈骗行为；同时徐某在非法占有该摩托车时，并非通过“秘密窃取”的手段取得，而是销售人员基于错误认识主动将车交给徐某，构成诈骗罪。第二种意见认为，徐某虽使用欺诈手段，但销售人员在向徐某交付摩托车时，只是暂借其使用，并无转让所有权的意思表示。徐某是在暂用该车时将车盗走的，构成盗窃罪。
笔者认为徐某构成盗窃罪：一、被害人转移财产并不具有处分的意思表示。本案最具迷惑性的情节是徐某对被害人虚构了“要购买并试驾”该车的事实，被害人基于错误认识将车交给了徐某。被害人将车交给徐某时，其与车之间的所有关系并未被破坏，徐某虚构事实“骗车”也仅仅是对财产的占有权，并非所有权。
二、犯罪行为人自行取得了财产的所有权。在本案中，徐某占有该车后，在试驾属性下的合理时限内没有将车归还，破坏了被害人与该车的所有关系，自行取得了摩托车的所有权，与被害人转移占有的行为没有承接性的帮助关系。
三、很多人认为盗窃罪一定要具备“秘密手段”这一客观方面特征，甚至将“秘密手段”作为成立盗窃犯罪的必备行为要件。但单就本案而言，徐某也用了“秘密手段”的方法获得了对摩托车的占有，而此处的“秘密手段”是其用虚构事实的方法掩饰了其要非法占有该车的目的，这与假意与他人搭讪，转移注意力，趁机盗窃他人财物的行为如出一辙。沈楚雄
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