未按实际工资缴纳工伤保险 造成职工损失由谁来担责
□本报记者曾焯
用人单位参加工伤保险缴费基数关乎用人单位用工成本和工伤职工切身利益。在现实生活中，经常有这种情况，用人单位没有按职工的实际工资缴纳工伤保险费，职工发生工伤事故后，工伤保险基金只能按用人单位实际的缴费水平核定工伤职工的工伤保险待遇，导致职工发生工伤后工伤保险待遇差距很大从而产生大量此类纠纷。那么用人单位低于实际工资总额缴纳工伤保险给工伤职工造成损失的责任由谁来承担呢？本期维权将结合一则案例来详细说明。
案例：
企业未按实际工资缴纳工伤保险
职工工伤待遇“打折扣”
今年43岁的张某自2015年3月起，在凉山州某国企里从事出渣工工作。不幸的是，在2018年某月18号在工地作业时受伤，导致左腿骨折，住院治疗近78天。后经鉴定为工伤，等级为9级伤残。出院后，张某所在单位决定让张某在家里好好的调养，并通知停工留薪期为8个月。
时间如流水，8个月的时间转眼就到了。用人单位在给张某申报工伤后，社会保险局核算出张某受伤前12个月平均月缴费工资为3033.33元，因此发放一次性伤残补助金27299.97元。但是张某认为，由于其从事出渣工作，挣的“苦力钱”，自己每月的实际工资是近5000元。因此，张某心里始终有块疙瘩放不下，认为用人单位并未按法律规定标准为其缴纳工伤保险费，致使其领取的工伤保险待遇偏低，双方就张某的工伤保险待遇赔偿问题协商未果，发生了争议。
此后，在没得到有效调解的情况下，张某愤然向劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求按照实际工资计算工伤保险待遇，裁决所在单位给付自己一次性就业补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期间工资等各项保险待遇共计人民币160000元。
事后，劳动人事仲裁委员会对此案进行了调解，双方当事人就补偿数额达成协议：由社会保险局发放一次性伤残补助金27299.97元；由用人单位支付张某一次性伤残补助金差额17700元以及停工留薪期期间工资31300.03元；另外，张某住院期间护理费7800元和二次手术各项费用10000元由用人单位支付；双方解除劳动关系，由社会保险局发放一次性工伤医疗补助金46130元；用人单位需支付张某一次性工伤就业补助金19770元，合计160000元。最后所得到的结果，让张某的心里畅快了些许，并表示：“身为农村人没什么文化，走到哪里都是挣苦力钱。虽然现在工作是丢了，但是维护了自己的权益还是好的。”
律师点评：
劳动者有权向用人单位主张工伤保险待遇赔偿
四川谦亨律师事务所张天鸿律师认为，根据《劳动法》、《社会保险法》、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》等规定，依法参加社会保险是劳动者和用人单位的法定义务，用人单位应当为其劳动者缴纳社会保险费，且在缴纳时应当按时足额缴纳。本案中即因用人单位未按照张某实际工资缴纳社保费而引发的工伤保险待遇纠纷，因用人单位未足额缴纳，固张某有权向用人单位索要工伤保险待遇差额部分，其主张是有相应依据的。
张天鸿律师说，应当注意的是在司法实践中，我们代理案件时常发现有一些用人单位与劳动者在劳动合同中约定，或者由劳动者另外出具承诺书，表明双方同意不缴纳社会保险费或者将应缴纳社会保险费的钱款发给劳动者。需要提醒和说明的是，这种约定是明显违反法律法规强制性规定的，而且用人单位缴纳的社会保险费中还有一部分要进入社会统筹，不缴纳社会保险费也直接损害了社会公共利益，劳动者也无权放弃缴纳社会保险费，前述条款即便是双方自愿签订的，也不能改变其违法的性质。因此，对于这样的免缴约定属于无效约定，用人单位与劳动者均要注意，一旦发生工伤保险待遇纠纷，劳动者仍然有权向用人单位主张工伤保险待遇赔偿。这也是司法实践中比较常见和需要注意的纠纷现象。
张天鸿律师提醒说，站在劳动者的角度，缴纳社保是从保护劳动者权利出发，是自己应当主张的权利。站在用人单位的角度，缴纳社保是自己的义务，同时在发生工伤纠纷时，社保机构可以承担一定的赔偿金额，可以减轻自己的赔偿责任。从保护双方的利益考虑，一旦双方劳动关系确定，还是建议依法缴纳社保费。对于用人单位未缴纳的，劳动者可以根据《劳动合同法》相关规定，劳动者可以依法解除劳动合同，且用人单位应当根据工作年限向劳动者支付经济补偿。同时对于无故不缴纳社会保险费的用人单位，劳动者向人力资源社会保障行政部门投诉的，经查实后由人力资源社会保障行政部门责令限期缴纳，逾期不缴的加收滞纳金。从保护自身权利的角度出发，这也是劳动者维护自身权利的救济途径和方式。
最后，张天鸿律师表示：“说句题外话，希望用人单位与劳动者都应该从自己的切身利益出发，做到本身该做得。”
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