职务侵占罪名不成立
本报全媒体记者 周靖
十佳辩护词 北京炜衡（成都）律师事务所李玲《张某某涉嫌职务侵占罪的辩护意见》
2010年7月1日，A公司增资扩股，吸收7名新股东，以2020.48万元现金入股A公司。随后，在对A公司账目进行审计中，发现作为注册资本的三处房产（价值1538.18万元）未过户到A公司名下。新股东顾某某等人认为原控股股东张某某出资有部分不实，要求补缴出资款，张某某也同意。2010年12月，张某某以个人名义向A公司补缴股本金1538万余元，但其中600万元为A公司的应收款，380万元为A公司账上资金，只有558万元为张某某自有资金。
本案诉争焦点是：张某某把公司资金980万元作为个人名义补缴的出资款，是否构成职务侵占罪。
辩护人认为，由于涉案三处房产改制前属于B公司资产，因此是B公司投入A公司的资产，不是张某某应新缴纳的出资款，张某某不存在该出资而没有出资的情形。改制过程中，A公司折合的实收资本总额没有超过B公司净资产额，不存在张某某等作为B公司原来股东或作为A公司发起人虚假出资的问题。改制完成后，A公司承接了B公司所有债权债务，包括涉案三处房产所对应的债权，A公司也将三处房产列为了公司资产清单。本案的实际情况也是由改制后的A公司在行使三处房产对应的权利，不是已经解散的B公司，更不是张某某本人。
辩护人指出，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十六条规定，“出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持。但是，当事人另有约定的除外。”由于本案中没有特别的约定，而是由于第三方的原因导致A公司最终没有取得三处房产的所有权，张某某在法律上无义务承担差额填补责任。并且，由于张某某在法律和事实上不该承担责任，所以双方对各自法律上的权利义务和客观事实的重大误解，该民事行为可撤销。
此外，依据A公司与顾某某等人签订的《增资扩股协议》，当公司账面资产与实际资产不一致时，顾某某等人有权解除协议或要求公司赔偿，但顾某某等人无权要求张某某赔偿。其次，张某某在补足资金后，公司增加了558万元的资产，张某某遭受了558万元的财产损失，职务侵占公司财产不成立。
本案经检察院两次退回公安机关补充侦查，最终以事实不清、证据不足，决定对张某某不起诉。
律师后语
本案提示我们，律师在经济犯罪案件中，要注重相关法律关系审查，在行为的前因后果、来龙去脉中分析行为的性质以及是否构成犯罪，避免一叶障目、断章取义。同时也提醒我们，刑事辩护律师不仅要加强刑事法律知识学习，也要加强民商事法律知识学习，才能为当事人提供有效辩护。
专家点评
四川大学法学院教授郭松该辩护意见在形式上繁简得当、重点突出、逻辑清晰、表达流畅；在内容上，用语专业、观点明确、说理充分、论证严密，达到了“讲事实、摆道理”的良好效果，是一篇优秀的辩护词范本。从辩护效果来看，辩护意见既协助司法机关查明、澄清了案争事实，又有效维护了当事人合法权益，实现了法律效果和社会效果的有机统一。整篇辩护意见既专业又生动，充分体现了辩护人深厚的“用事实讲话、用证据说话”的法律技能，细微平淡之处反映了辩护的成功与有力，也让我们感受到了理性与逻辑的力量。这是所有法律人都需重视且强化的法律“工匠”精神与法律职业技艺。
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