聚众赌博与开设赌场罪的区别
张建国
案情
2017年6月28日至7月11日，犯罪嫌疑人薛某甲、东某乙、柴某丙、王某丁每人出资5万元，以营利为目的，先后在宝鸡市扶风县某镇天海酒店、扶风县新区缔约酒店（两个酒店均为化名）内开房聚集他人进行赌博。东某乙雇用王某一、崔某二负责抽头渔利，组织参赌人员朱某拓、赵某平、马某、梁某龙、朱某文等人以“推饼子”“扎金花”等方式进行赌博，涉案赌资63万元。
定罪
该案中，犯罪嫌疑人薛某甲、东某乙、柴某丙、王某丁4人的行为应当认定为赌博罪还是开设赌场罪？公安机关以开设赌场罪移送起诉，最终检察机关改变罪名为赌博罪。
评析
笔者认为，对薛某甲、东某乙、柴某丙、王某丁4人的行为应当认定为赌博罪，原因如下：
赌博罪主要有两种行为，一种是聚众赌博，即“赌头”；另一种是以赌博为业，即“赌棍”。
在实践中，对于赌博罪中的聚众赌博行为与开设赌场行为往往难以区分，两者都存在组织参赌人员、提供赌博场所等相同点，容易混淆，但也存在一些不同。
第一，是否针对不特定多数人。一般而言，赌博罪中聚众赌博都是联系熟悉的人或者关系密切的人，必须在3人以上，而开设赌场罪由于规模相对比较大，主要针对不特定多数人，人数远远超过3人。
第二，持续时间有差异。赌博罪中聚众赌博持续时间相对开设赌场罪而言较短，往往不稳定，场所更替也比较频繁，而开设赌场罪一般在一个固定场所，不随意变动场地。
第三，赌博规则决定权。开设赌场罪中赌博规则一般是开设赌场的人设定的，有种“我的地盘我做主”宣称，在赌场范围内拥有话语权，而在聚众赌博中，规则一般是参赌人员之间相互商量后共同决定，并不存在“你必须听我的”这种强制性。
第四，赌具提供方面。开设赌场罪中赌具诸如棋牌、麻将等都由开设赌场的人事先准备好，提供给参赌人员，而赌博罪中聚众赌博的赌具可能是参赌人员共同出资购买。总之，赌博罪中聚众赌博与开设赌场罪之间最重要的区别在于，赌博场所是否公开，参赌人数是否特定。
本案中，首先，从赌博时间来看，持续了14天，时间相对较短。其次，从赌博地点来看，连续更换了两个酒店，场所并不那么固定，具有临时性、短暂性的特点，而且赌具麻将也是宾馆自带，纸牌是参赌人员自己购买。再次，从参赌人员来看，基本都是东某乙、王某丁打电话叫来，赌博规模较小，系小范围人员参赌，并不是参赌人员主动找来。最后，赌博规则也是参赌人员共同商量，赌博时间也是临时约定。
综合该案参赌人员、赌博规则、赌具提供等方面，检察院认定，薛某甲、东某乙、柴某丙、王某丁4人的行为涉嫌赌博罪。
《中华人民共和国刑法》第三百零三条规定：“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”
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