创业板借壳上市尚未生米煮成熟饭
□熊锦秋
单纯控制权变更并不构成借壳上市，要谈衡帕动力是否会借壳上市，还要看未来衡帕动力的资产注入情况，而目前法律环境下不允许衡帕动力注入资产规模过大、触及借壳上市红线。
9月16日达志科技公告称，公司实控人夫妇拟将公司16.68%股份转让给衡帕动力，每股转让价29.1元，转让价款总计5.13亿元，并且实控人将不可撤销地永久放弃行使公司41.2%股份表决权，公司控股股东、实控人将出现变更。有观点认为创业板借壳上市第一股要来了，不过，笔者觉得，谈创业板借壳上市为时尚早。
现行《上市公司重大资产重组管理办法》第十三条规定了重组上市的认定标准：要构成借壳上市首先必须上市公司控制权发生改变，其次自控制权发生变更之日起60个月内向收购人及其关联人购买资产的规模必须达到资产总额100%等比例。显然，单纯控制权变更并不构成借壳上市。
当然，本案控制权转让有个创新做法，就是原实控人向新实控人转让部分股权的同时，无条件且不可撤销地永久放弃行使公司41.2%股份表决权，由此将形成新的股权格局：原实控人夫妇持50.04%股份、但仅拥有8.84%股份表决权，新进实控人将持有16.68%股份及其表决权，新进大股东之所以能拥有控制权，得益于原实控人放弃表决权。
但在笔者看来，如此控制权转让显然存在法律漏洞。新实控人持有16.68%股份就可安安稳稳行使上市公司控制权吗？未来除了前两大股东，在外散落的股份还有33.28%，如果有收购者收集股份超过16.68%，那请问，到底谁是上市公司的实控人？“永久放弃表决权”是否真能做到，什么东西能有“永久”一说？
不仅如此，达志科技原实控人的持股中，有20.88%股份处于质押状态，如果将来股价下跌，需要强制平仓，那么接盘者拿到的股票，到底是否拥有表决权。如果因为“永久放弃表决权”导致接盘者也不能拥有投票权，那A股市场就发明了一个新型股票：“没有表决权”的裸股，比较奇葩。
再回到借壳上市正题，单纯控制权变更并不构成借壳上市，要谈衡帕动力是否会借壳上市，还要看未来衡帕动力的资产注入情况，前面已经说过，目前法律环境下不允许衡帕动力注入资产规模过大、触及借壳上市红线。
另外，在目前核准制下，借壳上市由证监会并购重组审核委员会来审核，但创业板也在推动注册制，注册制下的借壳上市，或许就该参照科创板重组上市做法。科创板已经明确，上市公司并购重组统一由上交所审核，涉及发行股票的，实行注册制；在实操层面，目前上交所已经发布《科创板上市公司重大资产重组审核规则（征求意见稿）》，征求意见并修改完成后才能正式出台实施。未来创业板借壳上市，也可能由深交所来审核。
创业板启动伊始，就一直向市场传递创业板不支持借壳上市的理念。即使科创板允许重组上市，放开创业板借壳上市也应慎之又慎，因为科创板是一张白纸，而此前禁止创业板借壳上市有多个政策文件的合理支撑，要拆除这些政策框架需要考虑政府信用。
归结来看，创业板借壳上市，还处于政策谋划阶段，而且还可能要考虑与注册制相衔接，或许一时半会儿还难以成行。
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